Согласно действующему российскому законодательству, регламентирующему порядок работ по выдаче и возврату банковской гарантии (БГ), в договоре о предоставлении данного документа должна содержаться подробная информация о том, как вернуть банковскую гарантию и обстоятельства, при которых это может произойти.

Какими законодательными актами регулируется деятельность по работе с банковскими гарантиями

В настоящее время нет нормативно правовых актов (НПА), подробно регулирующих вопросы оформления, применения, прекращения БГ – все связанные с этим нормы разнесены по всей российской нормативно-правовой базе.

Главным НПА, регулирующим порядок проведения закупки товаров, работ и услуг, чтобы обеспечить муниципальные и государственные нужды, подписание договоров и их выполнение, в котором говорится о банковской гарантии, является закон № 44-ФЗ . Он регламентирует отношения между поставщиками и заказчиками, описывает процедуру заключения муниципальных и государственных контрактов. Согласно этому закону, банковская гарантия выступает инструментом, используемым для обеспечения исполнения обязательств по госконтракту. С ее помощью минимизируются риски каждой стороны – заказчика, исполнителя и банка. По сути своей данный документ напоминает типовой договор, в котором должны быть прописаны все права и обязанности сторон.

Основным требованием, предъявляемым к БГ, является обязательное внесение ее в Единый реестр банковских гарантий. Это делается для недопущения возможных фальсификаций данного документа участниками финансового рынка. Банковская организация, выдавшая гарантию, в течение следующего рабочего дня обязана внести данные о ней в этот реестр. Согласно последним изменениям в российском законодательстве, безотзывность БГ и наличие пункта о задекларированном бесспорном списании в тексте договора о банковской гарантии также являются обязательными требованиями. Если хотя бы одно из них не выполняется, гарантия считается незаконной и не имеет юридической силы.

Выдавать БГ имеют право банки, соответствующие ряду требований, изложенных в НК РФ. Перечень таких организаций ежемесячно публикуется МинФином на странице официального сайта . Кроме банков, вести деятельность по выдаче банковских гарантий имеют вправе также кредитные организации и страховые компании.

Кроме Федерального закона №44-ФЗ, важными законодательными актами, регулирующими применение БГ, выступают:

Гражданский кодекс РФ (ч.1), а именно его ст.368 — ст.379;
Налоговый Кодекс (ч.2), а именно ст. 176.1, ст. 204;
Российский Арбитражно-процессуальный кодекс ст. 94, ст.182, ст.283;
приказ Российской ФТС № 2477 от 7 декабря 2011г;
постановление российского правительства № 1005 от 08.11.13 г.

Все эти документы детально описывают, в каких случаях банковская гарантия может выступать финансовым обеспечением, каким требованиям должна соответствовать, регламентируют порядок работы организаций, занимающихся оформлением и выдачей БГ. Кроме того, в данных нормативно правовых актах изложены правила того, как вернуть банковскую гарантию при расторжении контракта , и что для этого необходимо.

Когда возможен возврат банковской гарантии

Как указано в статье 378 главы 23 Российского Гражданского кодекса, обязательства банка перед заказчиком прекращаются в следующих случаях:

истечение срока действия гарантии, при этом оригинал данного документа в банковскую организацию не возвращается;
сумма, на которую была оформлена БГ, уже уплачена бенефициару (заказчику) – при этом оригинал гарантии также не обязательно возвращать гаранту (банку);
получение банком заявления в письменной форме от бенефициара об отказе от его прав по гарантии. Гарант при этом освобождается от своих обязательств, а оригинал БГ в банк не возвращается;
отказ бенефициара от своих прав по гарантии. В таком случае принципал (должник) обязан предоставить оригинал банковской гарантии в финансовую организацию, выдавшую ее.

Возможно расторжение договора о банковской гарантии в одностороннем порядке, когда принципал не уплатил гаранту предусмотренной в договоре компенсации; при непредоставлении гаранту требуемого обеспечения принципалом; при отзыве гарантии.

Отзыв гарантии банком невозможен в случаях:

признания сделки недействительной;
если средства, которые исполнитель получил в виде обеспечения, он использовал не по назначению;
изменения условий соглашения по обоюдному желанию сторон;
когда исполнитель выполнил указанные в контракте требования, условия.

Обязательства гаранта не зависят от сложившихся между принципалом и бенефициаром взаимоотношений, даже когда в соглашении предусмотрен пункт, ссылающийся на контракт. Отозвать гарантию можно лишь в случае, когда данное условие отражено в соглашении. При возникновении спорных ситуаций возможно достижение консенсуса сторонами путем снижения гарантийной суммы, однако, подобное решение, чаще всего, не одобряется заказчиком.

Случаи возврата банковской гарантии

Что происходит с БГ, если договор преждевременно расторгнут или наоборот, исполнен в полном объеме:

классическим основанием возврата БГ является исполнение договора, если заказчик принял работы и подписал все необходимые документы об этом;
расторжение контракта, происходящее по соглашению всех сторон либо когда инициатором выступает бенефициар, также подразумевает возврат БГ в финансовое учреждение. Важным условием при этом выступает отсутствие претензий у заказчика к исполнителю;
возврат БГ по причине замены обеспечения. Это наименее часто встречающийся случай, когда документ, по решению сторон, заменяется денежными средствами. Подобная операция проводится лишь с одобрения всех сторон соглашения.

Узнав, как вернуть банковскую гарантию по 44 ФЗ как бумажный документ, необходимо произвести возврат обеспечения денежными средствами. Эта процедура должна быть обязательно прописана в контракте. Законом на нее предусмотрено 30 дней, фактически выплаты осуществляются в течение 10-20 дней.

В качестве обеспечения исполнения контракта поставщиком была предоставлена банковская гарантия. Контракт исполнен.
Договором банковской гарантии не предусмотрено условия о возвращении банковской гарантии гаранту или о направлении уведомления об освобождении от обязательств по банковской гарантии. В силу этого договора банковская гарантия прекращается с окончанием ее срока.
Обязан ли заказчик при формировании информации об исполнении контракта указать информацию о прекращении обязательств поставщика, обеспеченных банковской гарантией? Необходимо ли возвращать банковскую гарантию гаранту или направлять ему уведомление об освобождении от обязательств по банковской гарантии?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
1. Обязанность заказчика вносить в реестр контрактов информацию о прекращении обязательств поставщика, обеспеченных банковской гарантией, законодательством не установлена.
2. В отсутствие специальных указаний в самой банковской гарантии или соответствующего соглашения с гарантом заказчику не нужно возвращать банковскую гарантию гаранту.

Обоснование вывода:
1. Сведения, необходимые для формирования реестра контрактов, заключенных заказчиками (далее - реестр), передаются в орган, ответственный за ведение реестра, Федеральное казначейство ( Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ), п. 1 Положения о Федеральном казначействе, утвержденного Правительства РФ от 01.12.2004 N 703) заказчиками в обязательном порядке ( Закона N 44-ФЗ). Формирование информации, а также обмен информацией и документами между заказчиком и Федеральным казначейством осуществляются в соответствии с Правилами ведения реестра контрактов, заключенных заказчиками (далее - Правила), утвержденными Правительства РФ от 28.11.2013 N 1084, в порядке, который утвержден Минфина России от 24.11.2014 N 136н на основании п. 10 Правил.
Документы и информация, подлежащие включению в реестр контрактов, перечислены в Закона N 44-ФЗ, а также в п. 2 Правил. Так, в соответствии с Закона N 44-ФЗ, пп. "к" п. 2 Правил в реестр контрактов включается информация об исполнении контракта, в том числе информация об оплате контракта, о начислении неустоек (штрафов, пеней) в связи с ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом, стороной контракта. Помимо этих сведений в силу пп. "к" п. 2 Правил в реестр включается также информация о наступлении гарантийного случая, предусмотренного контрактом, и исполнении обязательств по гарантии качества товара, работы, услуги.
Включение в реестр контрактов информации о прекращении обязательств поставщика, обеспеченных банковской гарантией, приведенными выше нормами не предусмотрено.
2. Согласно Закона N 44-ФЗ исполнение контракта может обеспечиваться, в частности, предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям ст. 45 этого Закона. При этом срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.
Поскольку N 44-ФЗ основан в том числе на положениях ГК РФ (ч. 1 ст. 2 этого закона), к отношениям по контрактам, заключенным в соответствии с указанным законом, применяются нормы ГК РФ, если самим N 44-ФЗ не предусмотрено иное. Понятие "банковская гарантия" упоминается в ГК РФ в значении "независимая гарантия, выдаваемая банком". В силу , ГК РФ окончание определенного в гарантии срока, на который она выдана, является безусловным основанием для прекращения обязательства гаранта перед бенефициаром (смотрите ФАС Северо-Кавказского округа от 11.10.2011 N Ф08-5108/11, Девятнадцатого ААС от 23.03.2011 N 19АП-771/11). Согласно части первой ГК РФ независимой гарантией или соглашением гаранта с бенефициаром может быть предусмотрено, что для прекращения обязательства гаранта перед бенефициаром необходимо возвратить гаранту выданную им гарантию. При этом прекращение обязательства гаранта по основаниям, указанным в пп. 1 и 2 п. 1 этой статьи, не зависит от того, возвращена ли ему независимая гарантия (часть вторая ГК РФ). Иных норм, регулирующих отношения по возврату независимой (банковской) гарантии, законодательство не содержит.
Таким образом, в отсутствие специальных указаний в самой банковской гарантии или соответствующего соглашения с гарантом заказчику не нужно возвращать банковскую гарантию гаранту.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Чашина Татьяна

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Золотых Максим

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Для начала определимся с кругом анализируемых НПА. Это будут:

Федеральный закон от от 05 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе);

Постановление Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005 «О банковских гарантиях, используемых для целей Федерального закона "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд"» (далее - Постановление №1005);

Исходя из указанных норм действующего законодательства, можно сделать следующие выводы:

1.1 Понятие независимой (до 01.06.2015 года - банковской) гарантии закреплено в ст. 368 ГК РФ. По независимой гарантии (далее - гарантии) гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.

Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условиям гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. Гарантия - это личный неакцессорный способ обеспечения обязательства. То есть гарантия не связана с основным обязательством (поставкой товара ко контракту).

Суть гарантии заключается в том, что дополнительно к имущественной массе должника, которая изначально ответственна перед кредитором, последний приобретает право удовлетворить свои требования за счет имущества другого лица - гаранта.

Банковская гарантия является одной из разновидностей независимой гарантии.

1.2. Общие требования к содержанию гарантии установлены в ч. 4 ст. 368 ГК РФ. В ней должны быть указаны:

Дата выдачи;

Принципиал;

Бенефициар;

Основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией,

Денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения

Срок действия гарантии;

Обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии;

1.3. В соответствии с положениями ст. 44 и 96 Закона о контрактной системе при проведении закупочных процедур исполнение контракта должно обеспечиваться одним из следующих способов:

Внесением денежных средств;

Банковской гарантией;

1.4. Требования к гарантии, которая служит для обеспечения государственных контрактов, заключенных в соответствии с Законом о контрактной системе указаны в ч. 2 ст. 45 и ст. 96 Закона о контрактной системе. В частности, гарантия должна быть безотзывной и должна содержать следующую информацию:

Сумму банковской гарантии, подлежащую уплате гарантом заказчику в случае ненадлежащего исполнения обязательств принципалом;

Срок действия банковской гарантии, который должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц (ч.3 ст.96 Закона о контрактной системе);

Обязательства принципиала, которые обеспечиваются гарантией;

Обязанность гаранта уплатить неустойку в размере 0,1 % с денежной сумму, подлежащей уплате, за каждый день просрочки;

Отлагательное условие, предусматривающее заключение договора предоставления банковской гарантии по обязательствам принципала, возникшим из контракта при его заключении, в случае предоставления банковской гарантии в качестве обеспечения исполнения контракта;

1.5. Общий механизм отзыва гарантии со стороны бенефициара установлен в ч.3 ст. 371 ГК РФ. По общему правилу бенефициар может отказаться от гарантии, если по ее условиям допускается такая возможность. С момента отказа бенефициара от гарантии обязательство гаранта считается прекращенным.

Отзыв гарантии должен быть совершен в той же форме, в которой выдана и сама гарантия. Это правило соответствует положениям п. 1 ст. 452 ГК РФ, которая регулирует порядок изменения или расторжения договора.

Отзыв гарантии может быть обусловлен получением согласия бенефициара. При этом отзыв гарантии вступает в силу не с момента выражения воли гаранта, а с момента получения согласия бенефициара. То есть если гарантия предусматривает, что ее можно отозвать с согласия бенефициара, то отзыв оформляется соглашением между бенефициаром и гарантом.

1.6. Правовые нормы ФЗ №44-ФЗ не содержат прямого указания на то, что заказчик в случае досрочного исполнения контракта подрядчиком имеет право либо обязан отказаться от банковской гарантии. Такую ситуацию можно считать пробелом в праве, то есть полным или частичным отсутствие правовых норм, необходимых для профессиональной юридической оценки спорного вопроса. В тексте контракта этот вопрос также частенько бывает не урегулирован.

В ч. 7 ст. 96 Закона о контрактной системе указана возможность для заказчика уменьшить размер обеспечения контракта на размер выполненных обязательств. Применяя такой метод устранения пробелов в праве, как аналогия закона можно утверждать, что в случае досрочного исполнения контракта заказчик имеет полное право отказаться от его обеспечения либо вернув подрядчику деньги, либо отказавшись от банковской гарантии.

1.7. Согласно ч.7 ст. Закона о контрактной системе при наступлении случаев, указанных в ч. 6 ст. ст. 44 Закона о госзакупках (отклонение заявки, отмена определения поставщика и т.д.) банковская гарантия не подлежит возврату гаранту и взыскание по ней не производится.

Используя метод доказательства «от противного» (аb absurdo) и рассуждая по аналогии можно прийти к выводу что, если не наступили обстоятельства, указанные в ч.6 ст.44 Закона о контрактной системе гарантию можно вернуть подрядчику.

1.8. В п. 12.1 Постановления № 1005 косвенно указывается, что бенефициар имеет право вернуть банковскую гарантию банку либо направить гаранту уведомление о прекращении обязательств принципиала по гарантии.

1.9. В письме Министерства экономического развития от 18.12. 2015 года № Д28и-3722 указано, что в случае надлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) основного обязательства в полном объеме и в срок, установленный контрактом, заказчик вправе вернуть обеспечение исполнения контракта до окончания срока действия обеспечения по контракту.

1.10. В письме Министерства экономического развития от 18.11. 2015 г. № Д28и-3462 указано, что гарантийные обязательства по предмету исполненного контракта регулируются гражданским законодательством и не требуют дополнительного обеспечения со стороны поставщика (подрядчика, исполнителя), за исключением случаев, предусмотренных контрактом. Таким образом при решении вопроса об отзыве гарантии по уже исполненному государственному контракту необходимо руководствоваться положениями ГК РФ.

1.11 В письме Министерства экономического развития от 10.09. 2015 г. № Д28и-2763 указано, что в Законе о контрактной системе не предусмотрен порядок отказа заказчика от своих прав по банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки на участие в закупке, путем направления в адрес банка, выдавшего банковскую гарантию, соответствующего уведомления. В данном письме содержится отсылочная норма на пункты 1 и 2 ст. 378 ГК РФ, которые регулируют отказ от гарантии со стороны бенефициара.

1.12. По общему правилу, которое установлено в п. 4 ст.329 ГК РФ прекращение основного обязательства влечет за собой прекращение обеспечивающего его обязательства, если иное не предусмотрено законом или договором. Одним из подобных случаев, которые установлены в законе является выдача гарантии.

1) Отказ заказчика от гарантии в случае досрочного исполнения контракта не противоречит требованиям законодательства РФ и условиям государственного контракта №179/2018-КС от 09.04.2018 года;

2) Заказчик может отказаться от своих прав по гарантии одним из следующих способов:

Передать оригинал гарантии гаранту с документальной фиксацией факта передачи;

Направить гаранту односторонний отказ от своих прав по гарантии;

Заключить с гарантом соглашение о прекращении действия гарантии;

Один из принципов 44-ФЗ — ответственность за результат и эффективность закупки. Другими словами, госзаказчику нужны гарантии, что победитель тендера подпишет контракт и выполнит его с соблюдением всех заявленных условий.

В госзакупках есть два вида гарантий:

- страховка на случай, если победитель откажется подписывать выигранный контракт.
Обеспечение исполнения контракта - страхует в ситуациях, когда поставщик не выполняет контракт или нарушает его условия.

Обеспечить заявку или исполнение контракта можно двумя способами.

Внести собственные деньги «в залог». Для обеспечения заявки — на , а для обеспечения контракта — на расчетный счет заказчика. Деньги будут «заморожены» до определения победителя тендера или выполнения всех условий контракта.
Предоставить банковскую гарантию. Банк возместит госзаказчику гарантийную сумму в случае ненадлежащего исполнения поставщиком своих обязательств. Банковская гарантия оформляется согласно требованиям 44-ФЗ, и поставщик платит банку за ее получение комиссию.

Что выбрать для обеспечения контракта — денежный залог или банковскую гарантию — решает поставщик.

Когда предоставляется банковская гарантия?

Банковская гарантия для обеспечения заявки

Обеспечение составляет от 0,5 до 5% от начальной максимальной цены контракта: точная сумма всегда прописывается в закупочной документации.

Срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не меньше двух месяцев с даты окончания срока подачи заявок. По завершении процедуры комиссия за банковскую гарантию поставщику не возвращается.

Банковская гарантия при исполнении контракта в электронном аукционе или конкурсе

Победитель электронного аукциона обязан подписать контракт и предоставить банковскую гарантию в течение 5 календарных дней с даты размещения заказчиком контракта на электронной торговой площадке.

Размер обеспечения — от 5 до 30 % от начальной цены контракта или равен авансу. В случае ненадлежащего исполнения контракта, банк выплатит заказчику за поставщика штрафы и пени.

В любых указанных выше случаях банковская гарантия является безотзывной, действует в течение месяца с даты исполнения обязательств по контракту.

Когда заказчик может потребовать платеж по банковской гарантии?

Победитель, выиграв тендер, отказывается от подписания контракта. При этом участник обеспечивал заявку с помощью банковской гарантии.
Поставщик не выполняет контракт или нарушает его условия. В этом случае заказчик должен в одностороннем порядке расторгнуть контракт или предоставить доказательства, что поставщик нарушает условия контракта.

По законодательству требование госзаказчика о платеже по гарантии является внесудебным, то есть его можно выдвинуть напрямую исполнителю контракта в течение 1 месяца после истечения срока исполнения обязательств по контракту.

Кто может выдавать гарантию?

Только финансовые учреждения, включенные в перечень Министерства Финансов РФ . Уточните заранее, есть ли в этом списке банк, в котором у вас открыт расчетный счет.

Электронный агент Контур.Спектр поможет вам получить . Подготовьте всего одну заявку, которая уйдет в несколько банков. Сравните условия гарантий и отправьте документы в банк прямо из сервиса.

Что потребует от поставщика банк?

Чтобы успешно и быстро получить гарантию, узнайте заранее условия банка: сроки выдачи, размеры комиссии, список документов и прочее.

Репутация компании — одно из самых важных условий выдачи гарантии. Если фирма работает добросовестно, вовремя платит налоги и отчитывается в контролирующие органы, банковскую гарантию она наверняка получит.

Для предоставления гарантий большинство банков требуют от клиента такой же перечень документов, как для кредита:

учредительные документы (Устав, ОГРН, ИНН),
полная отчетность по финансовому состоянию и бухгалтерии за 1 год,
заполненная предварительная заявка,
ссылка на закупку.

Для многих банков важно, чтобы у участника закупки был открыт в нем счет. К этому тоже нужно быть готовым, чтобы не потерять время на переговоры с банками, в которых у вашей компании счета нет.

В банке, с которым уже налажены хорошие деловые отношения, оформление банковской гарантии может проходить по упрощенному сценарию. Как правило, для финансового анализа компании достаточно квартальной бухгалтерской отчетности.

Сколько стоит банковская гарантия?

Стоимость банковской гарантии определяется индивидуально и зависит от:

срока ее действия,
степени риска платежа по ней,
качества обеспечения регрессных требований банка к клиенту.

Как правило, комиссия за выдачу гарантии составляет от 1% до 5% от суммы требуемого обеспечения.

Срок получения составляет от 1 дней до нескольких дней. В последнее время эти сроки сокращаются, поскольку банковская гарантия становится все более популярным банковским продуктом, а банки рассматривают электронные заявки.

Лимит банковской гарантии

Перед участием в электронном аукционе или конкурсе можно заранее узнать, даст ли вам банк гарантию в случае победы. Для этого нужно обратиться в банк для установления лимита банковских гарантий. В этом случае банк запрашивает у вас копии документов и устанавливает лимит. Правда, нужно учесть два условия:

за установление лимита в некоторых банках придется платить — около 1% от суммы гарантии,
если в следующем квартале бухгалтерская отчетность ухудшится, банковскую гарантию вам не выдадут.

Установить лимит полезно. Во-первых, это позволит выяснить, стоит ли в принципе рассчитывать на получение банковской гарантии, а во-вторых, после вашей победы в тендере решение о выдаче гарантии банк примет гораздо быстрее.

Что делать, если осталась пара дней на получение?

Для победителя важно успеть получить банковскую гарантию вовремя. Если пропустить срок подписания контракта, есть риск попасть в реестр недобросовестных поставщиков. Как быть в этом случае? Общайтесь с банком через интернет, а документы подписывайте квалифицированной электронной подписью. Это гораздо быстрее и удобнее, чем подавать документы в бумажном виде.

Если решили участвовать в электронных аукционах и конкурсах, детально изучите вопрос получения банковской гарантии, выясните свой лимит или заранее рассчитывайте стоимость гарантии для каждой интересной закупки. При соблюдении условий контракта претензий со стороны госзаказчика, а значит и выплат по вашей банковской гарантии, не будет.

В комментариях к статьям вы можете получить ответы других поставщиков, а эксперты ответят

Государственные учреждения, фонды, муниципальные органы и другие юридические лица регулярно закупают товар. Это и продукты для школьных обедов, и кирпич для строительства городской больницы. Перечень возможных закупок гораздо шире и распространяется также на услуги.

Для этих нужд требуется организация (или даже физическое лицо), которая обеспечит наилучшее качество товара или услуги при наименьших затратах. Заказчик же получит оптимальный результат. Будущих исполнителей выбирают конкурентным способом: на конкурсах и аукционах. В первом случае победитель - тот, кто предложил самые выгодные условия для госзакупки. Во втором - тот, кто выставил самую низкую цену на услуги или за товар.

Суммы государственных контрактов велики. Это обстоятельство провоцирует финансовые риски для заказчика и требует изъятия крупных сумм из оборота компании, что экономически нецелесообразно. Отсюда возникает потребность подстраховаться.

Подстраховкой служит банковская гарантия - документ, регулирующий отношения трех участников.

Что такое банковская гарантия

Бенефициар

Заказчик, который организует тендер (конкурсные торги) для выбора исполнителя заказа (подрядчика, поставщика). Банковская гарантия для Бенефициара - это страховка (денежная компенсация) от невыполнения исполнителем обязательств по договору.
Принципал

Исполнитель, который подтверждает Бенефициару свою надежность банковской гарантией для обеспечения заявки на участие в тендере или для исполнение контракта. В первом случае участника не допустят к конкурсу, во втором - откажут в заключении контракта.
Гарант

Банк, который по запросу Принципала выпускает гарантию, регистрирует её в реестре и резервирует нужную сумму на своих счетах. Если Принципал-исполнитель нарушит условия контракта, Гарант перечислит зарезервированные деньги Бенефициару.

Обеспечение заявки на участие в торгах

На основании ч.1. ст.44 44-ФЗ заказчик - организатор торгов обязан предусмотреть в договоре обеспечение заявки гарантией, если тендер не электронный.

БГ такого типа призвана не допустить к участию в тендере неблагонадежные компании, а также финансово защитить заказчика. Имея на руках такую гарантию, он уверен, что другая сторона точно подпишет контракт.

Обеспечение исполнения контракта

Руководствуясь ч.2 ст.96 44-ФЗ, победивший участник обязан предоставить такую гарантию. Таким образом, он разделяет ответственность перед заказчиком с банком. Если первый не исполнит свои обязательства должным образом, банк выплатит оговоренную сумму заказчику. Последний вариант БГ встречается в госзакупках чаще.

По ч.2 ст.45 44-ФЗ от 05.04.2013 (в редакции от 27 декабря 2018) для госконтрактов требуется только безотзывная гарантия. Это означает, что банк, поручившийся за участника, не сможет отозвать гарантию. Он выполнит свои обязательства перед заказчиком в любом случае.

Возврат аванса

Контракт между заказчиком и исполнителем может включать в себя авансирование. Первый выплачивает второму некую сумму - предоплату за товар или услуги.

Если заказчику повезёт, то он не воспользуется банковской гарантией возврата аванса. То есть не станет требовать выплату аванса у Гаранта. Но может и не повезти. Тогда нерадивый исполнитель заберёт аванс и исчезнет либо выполнит требуемое из рук вон плохо.

Наличие БГ не оставит недовольного заказчика у разбитого корыта. Гарант возвращает Бенефициару авансовый платеж.

Обеспечение гарантийных обязательств

Госучреждения часто приобретают дорогостоящее и сложное в обслуживании оборудование для своих целей. Риск поломки подобной машины - это финансовый крах для её покупателя. Заказчик хочет быть уверен в том, что « в случае чего» продавец окажет ему помощь. Иначе придется снова тратиться - привлекать сторонние организации для ремонта.

Обычно заказчик защищает себя так:

оплачивает продавцу не всю стоимость оборудования, приберегая часть до истечения гарантийного срока. В случае поломки эти деньги пойдут на её устранение.
обязывает продавца предоставить банковскую гарантию на определенный период.

Последняя закрепляет за продавцом обязательство устранять возникшие в ходе работы оборудования дефекты или просто вернуть деньги за некачественный товар.

Куда обращаться за банковской гарантией?

Основываясь на ч.1 ст.45 44-ФЗ, заказчик вправе принять банковскую гарантию как обеспечение по контракту только, если она выпущена банком из установленного списка аккредитованных организаций.

Последний формируется из сведений о финансовых организациях, которые передает ЦБ РФ Министерству финансов. Проверить присутствие банка в указанном списке можно на официальном сайте Минфина.

Не все банки по умолчанию имеют право выпускать банковские гарантии. Для этого им нужно отвечать требованиям, прописанным в ч.3 ст.74.1 НК РФ и в Постановлении Правительства Российской Федерации от 12 апреля 2018 № 440:
Собственный капитал банка - не менее 300 млн. рублей.
Банк не находится под процедурой банкротства (это не относится к тем банкам, где банкротство активно предупреждается «Агентством по страхованию вкладов»).
Банк должен иметь кредитный рейтинг от «ruBB-» по шкале «Эксперт РА» и не ниже «BB-(RU)» по рейтинговой шкале АКРА.
Деятельность банка в течении последних 6 месяцев соответствует нормативам из 86-ФЗ от 10.07.2002.

Реестр аккредитованных банков обновляется постоянно. Как только ЦБ РФ находит подходящий банк, он в течение 5 дней подает информацию в Минфин РФ. Таким же образом главный банк страны находит кредитные организации, не удовлетворяющие требованиям, и передает данные в Минфин уже для исключения их из перечня.

На 24.01.2019 в списке банков, имеющих право выпускать БГ для обеспечения контрактов, 258 организаций.

Важно! Если банк, который выдал вам гарантию, был исключен из перечня аккредитованных банков, то выпущенная им БГ все равно остается легитимной. Она не нуждается ни в повторном выпуске, ни в замене.

Список документов для оформления банковской гарантии

Кредитные учреждения выдвигают свои собственные требования к пакету документов для подачи заявки, но среди них будут следующие:

последняя версия (актуальная) устава организации со всеми изменениями;
копии паспортов учредителей, чья доля больше 20%;
свидетельство о праве собственности (копия) на помещение, где зарегистрирована организация. Если помещение не в собственности, то договор аренды на адрес регистрации фирмы (копия);
решение о назначении на должность, протокол собрания или другие документы, подтверждающие полномочия (генерального) директора в виде копий, а также копия его паспорта;
карточка организации;
управленческая отчетность за последний период и бухгалтерская отчетность за последний год.

А сколько времени займет оформление?

Заявка на получение БГ рассматривается банком в той же последовательности, что и кредит, только гораздо быстрее. Дело в том, что организаторы конкурсов и аукционов, согласно ч.5 ст.54 44-ФЗ, должны предоставить проект контракта на подписание в течение 10 дней с момента определения итогов тендера.

Таким образом, победитель в сжатые сроки должен оформить БГ (найти банк, собрать и подать документы, дождаться их проверки).

Именно поэтому проверка документов для выпуска БГ проводится быстро. Как правило, через 1-3 рабочих дней банк выносит решение о возможности выдачи гарантии клиенту. Если дополнительных вопросов к нему не возникает, то решение будет получено ещё быстрее.

Может ли банк отказать в оформлении банковской гарантии?

Банк может отказать по разным причинам. Например, не каждый готов рассматривать молодые организации для выдачи БГ. Хотя, при должном подходе, найти подобный банк не составит труда. Ведь даже компании, существующие менее 3-х месяцев, сегодня могут участвовать в тендерах.

Кредитные организации также обращают пристальное внимание на финансовую отчетность, но это не единственный параметр оценки. Они часто выдвигают особые условия, поэтому обращаться нужно в разные банки или в брокерские компании. Последние являются настоящими проводниками в сфере банковских гарантий, ведь они знают:

как банки оценивают потенциальных клиентов (у каждого своя система оценки);
что нужно учесть, чтобы не получить отказ;
как грамотно оформить необходимые документы;
где лучше оформить БГ конкретному клиенту.

В зависимости от срока и суммы гарантии банки могут предлагать разные условия. Брокеры, хорошо осведомленные о ситуации на рынке банковских гарантий, помогут быстро сориентироваться и даже сэкономить.

А отозвать?

Безотзывная банковская гарантия - надежный инструмент защиты заказчика. Ни Принципал, ни Гарант не имеют право отозвать гарантию в одностороннем порядке.

Отзыв выпущенной гарантии возможен по обоюдному согласию в следующих случаях:

письменный отказ самого Бенефициара от БГ (когда Принципал досрочно исполнил обязательства по договору);
принципал поменял обеспечение контракта (если предусмотрено контрактом) на денежный залог;

Важно! Согласно ч.7 ст.96 44-ФЗ способ обеспечения контракта может быть изменен. Если изначально участник внес денежное обеспечение, то впоследствии он может выпустить БГ на уменьшенную сумму обязательств. Ранее исполненные денежные обязательства (поставленные товары, выполненные услуги) будут вычтены из суммы обязательств.
по БГ уже получены все требуемые выплаты;
истёк срок контракта. В одностороннем порядке банк вправе отозвать БГ;
стоимость обеспечения по контракту изменилась;
принципал признан неплатежеспособным.

Даже в двух последних случаях обязательства Гаранта будут прекращены лишь после получения Бенефициаром уведомления об отзыве БГ.

Важно! Так как БГ по 44-ФЗ безотзывная, то Принципал не может получить назад комиссию, отданную Гаранту за гарантию, даже при досрочном расторжении договора. Комиссия банка - единовременная выплата от Принципала-клиента.

Можно ли получить банковскую гарантию быстрее?

За БГ не обязательно обращаться напрямую в банк. На рынке подобных услуг уже давно обосновались брокерские компании, которые помогают клиентам в сжатые сроки и с максимальным комфортом её получить.

Процесс рассмотрения заявки на БГ достаточно длительный и сложный. Сотрудники банка проверяют и бухгалтерские, и учредительные документы заявителя.

Если поступает заявка на гарантию свыше 50 млн. рублей, банк может запросить у клиента предоставление залога. Но чаще всего он не нужен. В таком случае срок получения гарантии занимает от 1 до 5 дней.

Для оформления БГ удобно сотрудничать с брокерами. Последние имеют эффективные каналы взаимодействия с кредитными организациями. Однако держите глаза открытыми при выборе брокера - проверьте документацию прежде, чем сотрудничать с такой фирмой.

Сколько стоит банковская гарантия?

БГ - тип кредитного продукта, который является источником прибыли для банка. Комиссия за услугу фиксирована и зависит от нескольких факторов:

срок, на который выпускается гарантия;
требуемая по контракту сумма обеспечения;
наличие открытого расчетного счета в этом банке;
форма документа БГ (по стандартам банка или по требованию организатора конкурса).

Когда заказчик размещает контракт на крупную сумму, он прописывает и большой процент обеспечения по обязательствам. БГ от исполнителя призвана снизить риски. В свою очередь, банк также рискует, поручаясь за своего клиента, поэтому устанавливает комиссию 3-4%.

Если по контракту требуется небольшое обеспечение, то банк берет за оформление БГ фиксированный процент комиссии. Банки предпочитают выпускать гарантии, обеспеченные имуществом. При этом гарантия без залога также не является проблемой для банков и выдается повсеместно. Подобные услуги предлагаются сейчас по доступным ценам.

Что обязательно должно быть в банковской гарантии?

Неустойка за неисполнение обязательств по условиям контракта.
Те самые обязательства Принципала, исполнение которых обеспечивает гарантия.
Условие начисления штрафа в пользу Бенефициара.
Условие, исполнение которого влечет перевод оговоренной суммы Гарантом на расчетный счет Заказчика (это называется исполнением обязательств Гаранта в пользу Бенефициара).
Список документов, который есть в Постановлении Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005 (в редакции от 30 июня 2018) и предъявляется Бенефициаром банку вместе с его требованием о переводе суммы денег по БГ.
Срок действия поручительства Гаранта.Согласно ч.3 ст.96 44-ФЗ, срок БГ больше срока действия контракта хотя бы на 1 месяц.Заказчик вправе установить более длительный срок гарантии (дольше срока действия договора и на 3, и на 4 месяца).

Важно! Различают срок выполнения работ, оказания услуг и общий срок действия контракта.Срок действия договора = Срок исполнения обязательств заказчика по оплате + Срок выполнения работ.
Условие, что по контракту разрешается Гаранту поручиться за Принципала.

В каких случаях заказчик не примет банковскую гарантию?

По ч.6 ст.45 44-ФЗ, заказчик не примет документ, если:

БГ не отвечает его требованиям, изложенным в конкурсном извещении;
запись о банковской гарантии отсутствует в Реестре банковских гарантий;
документ не содержит нужных по ч.2 ст.45 44-ФЗ пунктов;
в БГ не прописано условие о бесспорном денежном списании в пользу Бенефициара со счета Гаранта.

Важно! Банк-Гарант обязан выплатить Бенефициару установленную неустойку не позднее 5 рабочих дней с момента его требования (но до окончания срока действия БГ!). Если этого не произошло, деньги списываются в бесспорном порядке.

У заказчика есть 3 дня для проверки гарантии. Если он отказывается принять БГ для целей контракта, то за это время он должен отправить письменный ответ (или по электронной почте) исполнителю с причинами отказа.

Что такое «реестр банковских гарантий» и кто может его смотреть

Реестр банковских гарантий - это официальный электронный ресурс, куда вносятся данные о выпущенных гарантиях.

Реестр ведет Федеральное казначейство, а гарантии из этого списка выпущены строго банками из списка аккредитованных банков (более подробно о том, как туда попасть, читайте в пункте Куда обращаться за банковской гарантией?).

Различают открытый и закрытый реестры. Процедура добавления новой БГ в реестр как раз зависит от открытости тендера.

В Правилах ведения реестра БГ, утвержденных постановлением Правительства РФ от 08.11.2013 № 1005, подробно описана процедура создания новой записи в открытом реестре:

В то же время существует закрытый реестр. Его ведет Федеральное казначейство, но процедура внесения записи отличается от описанной выше.

Закрытые конкурсы и аукционы случаются реже, чем открытые. Они устраиваются для контрактов, содержащих государственную тайну. Среди реализуемых услуг встречается обслуживание судебных структур, Министерства обороны РФ, Государственного фонда и т.д.

В Правилах ведения закрытого реестра банковских гарантий, описанных в ПП РФ №1005, изложена процедура создания реестровой записи. Она отличается от процедуры ведения открытого реестра.

Банк выпускает гарантию и в течение 1 рабочего дня обязуется передать данные в Федеральное казначейство по месту своего нахождения.
Государственный орган присваивает реестровый номер и в течение одного рабочего дня отправляет в банк выписку из закрытого реестра.
Банк получает выписку и передает её клиенту-Принципалу.

Важно! Несмотря на «закрытость» такого реестра, и Бенефициар, и Принципал могут самостоятельно запросить выписку у госоргана.

Какие ещё требования часто предъявляет заказчик?

Заказчик всегда стремится минимизировать финансовые риски, поэтому часто вносит в договор дополнительные условия.

Аванс.
Заказчик обязуется выплатить его поставщику, что для последнего является и преимуществом, и бременем одновременно.

Если подобное условие есть в контракте, то у исполнителя появляется дополнительное обязательство по гарантии - возврат аванса. За это банк может брать более высокую комиссию.

Важно! Не все банки повышают комиссию на возврат аванса в условиях контракта. Некоторые относятся лояльно. Обратитесь в несколько банков и сравните условия.
Бесспорное списание.
Если Принципал не исполнил или нарушил условия контракта, то Бенефициар может обратиться к Гаранту (в банк) для перечисления денег себе на счет без лишних разбирательств.
Типовая форма документа.
Заказчики могут требовать оформление БГ по своим требованиям, перечисленным в конкурсной документации, а могут даже рекомендовать типовую форму документа.

Не все банки готовы идти на подобные уступки. Часто за отступления от банковской формы документа в кредитной организации взимается повышенная комиссия. Если заказчик настаивает на особой форме БГ, то исполнителю лучше заранее сказать об этом представителям банка.

Важно! Общие требования к составлению банковской гарантии приведены в ПП № 1005 от 08.11.2013, но иногда заказчик прописывает в конкурсных документах особые требования к тексту БГ. Например, составить текст с полным перечнем обязательств или рассматривать споры только месту нахождения заказчика и т.д.

Как не стать жертвой мошенников при оформлении гарантии?

Банковская гарантия чаще всего оформляется участниками торгов в ускоренном режиме. Организаторы дают не так много времени на раскачку, а сделать нужно много - и банк выбрать, и документы собрать. Этим и пользуются мошенники, предлагая всё более короткие сроки оформления БГ и поразительно низкие цены на свои услуги.

«Серая» банковская гарантия - это всегда удобно и быстро, а главное - дешево. Однако подобный компромисс не стоит следующих за ним последствий для исполнителя.

Самый безболезненный вариант для исполнителя - заказчик потребует предоставить другое обеспечение в течение 10 дней.

Заказчики зачастую просто прекращают работу с организацией, предоставившей липовый документ. Вас занесут в реестр недобросовестных поставщиков. Кроме того, за использование поддельных документов компании грозит уголовная ответственность.

Питать иллюзий не стоит - обман вычислить очень просто. «Серой» гарантии по 44-ФЗ не будет в реестре ЕИС. Когда заказчик зайдет в личный кабинет в ЕИС для заключения контракта, он это обязательно обнаружит.

Вокруг пальца могут обвести и вас. В надежде быстро получить нужную бумагу вы можете обратиться к недобросовестному брокеру или в такой же банк. Теперь уже вам потребуется тщательно проверить полученный документ.

"Правильная» банковская гарантия выдается на официальном бланке, где указан банк со всеми реквизитами, а также с полномочиями сотрудника, выпустившего БГ.

Что нужно проверить:

Действительность банковских реквизитов.

Информация уточняется на официальном сайте банка или в офисе.
Достаточность средств у банка для резерва суммы по гарантии.

Официальный сайт Центробанка - «Информация по кредитным учреждениям» - Ввести регистрационный номер или название - Оборотная ведомость по счету 91315

Сумма гарантии должна быть больше, чем сумма на данном счете. Если это не так, то банк, вероятно, никак не связан с выпущенной гарантией.

Присутствие Гаранта в Реестре аккредитованных банков на официальном сайте Министерства финансов.

Важно понимать, не была ли у банка отозвана соответствующая лицензия, имеет ли он право быть гарантом по контракту.
Запись о банковской гарантии в электронном Реестре банковских гарантий.

Ввиду ч.8.1 ст.45 44-ФЗ от 05.04.13 сведения о гарантиях доступны лишь банкам и заказчикам. Все остальные могут позвонить в Банк, выдавший гарантию, и уточнить её правомерность.

Важно! С 01.01.19 ведется Единый реестр участников закупок. Последние обязаны зарегистрироваться в системе (ст. 24.2 44-ФЗ). В личном кабинете участника будут отображаться выпущенные для него банковские гарантии.

Если банк:

готов выдать гарантию на большую сумму без поручительства и залога;
предлагает выпуск гарантии за цену, которая значительно ниже цен на услугу в других банках.

То, вероятнее всего, это мошенники.

Важно! Лимит по БГ равен средней выручке компании-участника в квартал. Суммы, во много раз превышающие выручку организации, должны насторожить исполнителя контракта.

Если банковская гарантия оказалась «серой», желательно сразу же подать жалобу в правоохранительные органы. Будет возбуждено дело по статье 159 УК РФ «Мошенничество». Таким образом участник сможет снять с себя подозрения, застраховаться от занесения в черный список поставщиков услуг/товаров и продолжить участие в тендере с другой БГ.

Банковская гарантия по 44-ФЗ - это страховка государственных учреждений от недобросовестного исполнителя по контракту. Последний подписывается лишь при наличии обеспечения.

Но это не единственный случай, когда без гарантии не обойтись. Чтобы поучаствовать в тендере, иметь шанс поставлять товар или выполнять работы для госучреждения - от организации иногда требуют обеспечить заявку на участие.

Гарантию можно получить и через банк, и через брокера. Сейчас это сделать нетрудно: залог не требуется, время ожидания невелико.

Участие компании в госзакупках - это ответственное и прибыльное дело. Однако каждый шаг грамотного руководителя тут опирается на информированность, точное знание процедуры выпуска и возможных подводных камней (обманщики не дремлют!).

Внимательно изучив статью, вы будете вооружены и хорошо зарекомендуете себя в госзакупках. Успехов!

Банки России